關于企業涉疫合同履行實務問題解讀（三）

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編者按：近期廣東發生新一輪新冠肺炎疫情，當前疫情防控正處在關鍵階段。為貫徹習近平總書記、黨中央和省委省政府關于疫情防控決策部署，及時指導和幫助民營企業有效應對疫情防控新形勢下出現的法律問題，及時防范和化解法律風險，從嚴從快落實管控措施，全力打贏這場疫情防控硬仗，省工商聯開設“戰疫說法”宣傳專欄，陸續登載由廣東省民營企業投訴中心聯合廣東省律師協會、廣東省民營企業律師服務團、廣東省工商聯抗疫律師志愿服務團組稿的系列法律問題解答及實務指引，供民營企業參閱。

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? ? ? ?一、建筑企業因疫情防控措施影響造成人工成本增加，能否因此調整工程價款？

答：首先，根據《中華人民共和國民法典》第534條規定“當事人協商一致，可以變更合同。”雙方另行約定的，按新約定履行。

其次，根據有關法律規定和住房和城鄉建設部辦公廳發布的《房屋市政工程復工復產指南》第7.2條“因疫情防控發生的防疫費用，可計入工程造價。因疫情造成的人工、建材價格上漲等成本，發承包雙方應加強協商溝通，按照合同約定的調價方法調整合同價款。”因疫情防控影響造成人工成本增加，在結算工程價款時優先根據雙方合同約定處理。如雙方簽訂的合同對此未予約定，則根據本地區關于人工費調整的文件執行。

第三，如人工費調整文件對此類情形未予規定的，可根據最高人民法院發布的《關于依法妥善審理涉新冠肺炎疫情民事案件若干問題的指導意見(二)》第一條第7項“疫情或者疫情防控措施導致人工、建材等成本大幅上漲，或者使承包方遭受人工費、設備租賃費等損失，繼續履行合同對承包方明顯不公平，承包方請求調整價款的，人民法院應當結合案件的實際情況，根據公平原則進行調整。”疫情防控措施導致建筑企業增加人工費的，增加的成本可由雙方根據公平原則分擔。

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? ? ? ?二、企業為此次疫情進行公益捐贈，應符合哪些條件方可在企業所得稅稅前扣除？

答：根據《關于公益性捐贈支出企業所得稅稅前結轉扣除有關政策的通知》（財稅〔2018〕15號）的規定，應符合以下條件方可在企業所得稅稅前扣除：

1.符合公益捐贈支出范圍。

2.通過公益性社會組織（應當依法取得公益性捐贈稅前扣除資格）或者縣級（含縣級）以上人民政府及其組成部門和直屬機構。

3、在年度利潤總額12%以內，準予在計算應納稅所得額時扣除；超過年度利潤總額12%的部分，準予結轉以后三年內在計算應納稅所得額時扣除。

另外，根據《財政部 國家稅務總局 民政部關于公益性捐贈稅前扣除有關問題的補充通知》（財稅[2010]45號）的規定，對于通過公益性社會團體發生的公益性捐贈支出，企業或個人應提供省級以上（含省級）財政部門印制并加蓋接受捐贈單位印章的公益性捐贈票據，或加蓋接受捐贈單位印章的《非稅收入一般繳款書》收據聯，方可按規定進行稅前扣除。

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? ? ? ?三、企業是交易合同的供貨方，此時可采取哪些措施減少影響或損失？

答：根據《中華人民共和國民法典》、最高人民法院《關于依法妥善審理涉新冠肺炎疫情民事案件若干問題的指導意見(二)》及相關法律法規，為盡量減少此次疫情對企業的影響，建議有關供貨企業應做好以下應對溝通：

1、對照合同進行自查，及時確認能否對照合同以及自身的生產經營安排，核查能否按照合同約定履行；

2、積極了解當地政府關于疫情防控、復工的通知和政策，遵守當地政府對企業生產或運營的疫情防控要求，按官方公布的信息進行排產生產，制定生產計劃；及時與供應商保持溝通，核實生產物資能否按時供應；

3、如果企業受疫情影響，僅是無法按照合同依約供貨但尚未達到解除條件，根據《中華人民共和國民法典》第590條“當事人一方因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但是法律另有規定的除外。因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明”及相關法律規定，企業應及時向客戶發出書面通知并保留寄發通知的證據，切不可以為疫情屬于不可抗力是公眾周知事件，而不及時寄發通知。同時，企業在寄發通知時應附上政府部門采取疫情防控措施通知等作為憑證；出口外貿企業，可向中國國際貿易促進委員會申請出具不可抗力證明；

4、如果企業受疫情影響，原簽訂供貨合同無法履行，根據《中華人民共和國民法典》第563條“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現合同目的；……”建議企業及時與買方協商變更或解除合同，無法協商一致的，應及時向買方發出解除合同通知，將疫情對企業生產經營的影響及其導致合同目的無法實現情況寫明，并提出依法解除合同并附上相關證明。

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? ? ? ?四、疫情防控措施導致延期交貨，對方索賠怎么辦？

答：如果延期交貨完全是由疫情影響導致的，對于受新冠肺炎疫情影響導致企業停產、停工、停業，從而對合同履行的主給付義務“貨物交付”產生實質障礙的買賣合同，根據《中華人民國和國民法典》第180條、第590條及相關法律法規，不可抗力是不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況，一方因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，企業可據此主張不可抗力抗辯，及時通知對方，并積極協商解決或選擇解除合同，避免各方損失擴大；同時還可主張免除違約責任。

值得注意的是，解除合同后，各方需秉持誠實信用原則，根據交易習慣履行協助、保密等附隨義務。

另，對于所處地區受疫情影響較小，并不必然導致合同客觀無法履行，但因訂立合同的基礎條件發生無法預見的重大變化，繼續履行明顯不公平的，根據《中華人民共和國民法典》第533條“合同成立后，合同的基礎條件發生了當事人在訂立合同時無法預見的、不屬于商業風險的重大變化，繼續履行合同對于當事人一方明顯不公平的，受不利影響的當事人可以與對方重新協商；在合理期限內協商不成的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構變更或者解除合同。”企業可主張適用情勢變更，要求變更或解除合同。

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執筆：省工商聯抗疫律師志愿服務團和省民營企業律師服務團副團長曹建宇律師，成員羅永坤律師執筆。

審改：省工商聯抗疫律師志愿服務團和省民營企業律師服務團副團長吳婧律師

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