疫情下不可抗力的運用
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??????? COVID-19新型冠狀病毒的爆發(fā)正引起國際社會的高度關注。隨著各國采取嚴厲的疫情防控措施，人們正常的社會生活和經(jīng)濟秩序皆受到影響。參與國際業(yè)務的各方都應審慎考慮疫情可能對其經(jīng)營活動產(chǎn)生的法律影響。一方在尋求可用的法律救濟途徑之時，需要考量的因素很多，如合同的具體規(guī)定、根據(jù)適用法律享有的權(quán)利以及可獲得的救濟等，但首先需要考慮的還是合同中的“不可抗力”條款。
??????? 本文以英國法為基礎，對“不可抗力”條款通常如何運作進行了分析，并就一帶一路沿線項目中尤為受到影響的建筑合同（包括建筑—經(jīng)營—轉(zhuǎn)讓（BOT）和設計、采購及施工總承包（EPC）協(xié)議）和能源或礦產(chǎn)資源合同（包括特許經(jīng)營合同和購電協(xié)議），本文也著重列出了其它需要進一步考量的特殊因素。
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不可抗力條款
??????? 一般來說，“不可抗力”條款允許合同方在“不可抗力”事件嚴重影響合同的履行或使合同無法履行時獲得救濟。合同方通常可在“不可抗力”事件持續(xù)期間中止履行合同項下的相關義務。如果“不可抗力”事件持續(xù)一定的時間，則合同方有權(quán)終止合同。
??????? 為獲得該救濟，合同一方通常需要：
??????? (i)???證明嚴重影響合同履行或使合同無法履行的事件屬于“不可抗力”定義的范疇；及
??????? (ii)??遵守“不可抗力”條款規(guī)定的通知規(guī)定或其他前提條件（例如，采取措施減輕其損失）。
??????? 為最大程度地獲得“不可抗力”條款項下的救濟，合同方應同時考慮新型冠狀病毒疫情可能對其合同產(chǎn)生的直接影響，以及項目所在地政府因新型冠狀病毒疫情采取的措施（包括入境限制、隔離、以及新增的邊境檢查安排）所帶來的影響。合同方應盡可能收集相關證據(jù)，并進一步考慮：
??????? (i)????引用世界衛(wèi)生組織已于2020年1月31日正式宣布新型冠狀病毒疫情構(gòu)成“國際關注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件”的事實；及
??????? (ii)???合同中方可向中國國際貿(mào)易促進委員會申請出具“不可抗力”證明。
目前上述官方聲明的證明力仍未可知，其證明力將最終視乎于個案的具體事實、情況和適用法律而定。盡管如此，它們很大機會可用于證明“不可抗力”事件的發(fā)生。
??????? 如果合同中沒有“不可抗力”條款（或類似條款），則合同方可尋求適用“合同落空”原則。但是，“合同落空”僅在有限的情況下適用，即合同的履行已經(jīng)變得根本不可能，或者情況發(fā)生了根本性變化以致于使合同方受原協(xié)議約束將屬不當。在合同落空的情況下，合同將終止，并將免除合同方將來的所有義務。
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一帶一路項目
??????? 新型冠狀病毒疫情已對一帶一路沿線項目造成一定的影響。以中巴經(jīng)濟走廊為例，隨著中國工人接受大范圍篩查，某些項目已經(jīng)延誤或于2020年1月下旬暫時停工。另外，很多中國生產(chǎn)商的運營已經(jīng)因疫情而中斷，對全球供應鏈產(chǎn)生了廣泛影響。
??????? 上述關于“不可抗力”條款的分析很可能適用于一帶一路沿線項目的建筑合同（包括BOT和EPC）、能源或自然資源合同，因為這類合同通常都載有“不可抗力”條款。如上所述，仔細研究合同的具體規(guī)定，判斷新型冠狀病毒的相關影響是否足以構(gòu)成合同所約定的“不可抗力”事件，查明是否還需滿足其他要求（例如通知要求、減輕損失的要求等）對國際項目參與者來說至關重要。
??????? 同時，合同方也需要考慮新型冠狀病毒相關影響是否會觸發(fā)其他合同規(guī)定，例如：
??????? (i)???有關工期延長或額外費用的規(guī)定，即合同一方是否有權(quán)以新型冠狀病毒疫情為由要求延長工期（例如項目進度計劃或商業(yè)運營日期（COD））或要求支付額外費用。
??????? (ii)??有關保險的規(guī)定，即保險范圍是否足以涵蓋新型冠狀病毒引發(fā)的損失或損害。
??????? (iii)??有關“價格浮動”的規(guī)定，即合同一方是否有權(quán)以新型冠狀病毒對合同價格組成中價格敏感部分產(chǎn)生影響為由，要求支付額外費用。
??????? 這些條款可能規(guī)定了需要遵守的通知要求和程序，也可能賦予了合同方額外的救濟途徑或保護自身抵御持續(xù)疫情風險的方式。合同方還應銘記項目的任何變更（例如工期的延長或商業(yè)運營日期的變更）也可能觸發(fā)相關投資協(xié)議中的某些規(guī)定。
??????? 如果合同是與國家或國有實體簽署的，合同方可能需考慮是否存在適用的雙方投資條約或其他貿(mào)易協(xié)定（例如，通過“公平對等待遇”條款或“最惠國”條款）可提供的救濟。
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結(jié)論
??????? 新型冠狀病毒對國際業(yè)務的影響引發(fā)一系列復雜問題，包括圍繞“不可抗力”條款可適用性的一系列問題。但是，此類問題不是前所未有的：孖士打具有為涉及先前諸如非典(SARS)之類疫情的案件提供法律意見的經(jīng)驗。為應對新型冠狀病毒對國際業(yè)務的影響，合同方應就自身的法律權(quán)利和義務，尋求專業(yè)法律意見。
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【?作 者?】
蘇紹聰
合伙人
辦公地址：香港
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傅嘉綿
合伙人
辦公地址：香港
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