???????

??????? COVID-19新型冠狀病毒的爆發(fā)正引起國(guó)際社會(huì)的高度關(guān)注。隨著各國(guó)采取嚴(yán)厲的疫情防控措施，人們正常的社會(huì)生活和經(jīng)濟(jì)秩序皆受到影響。參與國(guó)際業(yè)務(wù)的各方都應(yīng)審慎考慮疫情可能對(duì)其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的法律影響。一方在尋求可用的法律救濟(jì)途徑之時(shí)，需要考量的因素很多，如合同的具體規(guī)定、根據(jù)適用法律享有的權(quán)利以及可獲得的救濟(jì)等，但首先需要考慮的還是合同中的“不可抗力”條款。

??????? 本文以英國(guó)法為基礎(chǔ)，對(duì)“不可抗力”條款通常如何運(yùn)作進(jìn)行了分析，并就一帶一路沿線項(xiàng)目中尤為受到影響的建筑合同（包括建筑—經(jīng)營(yíng)—轉(zhuǎn)讓?zhuān)˙OT）和設(shè)計(jì)、采購(gòu)及施工總承包（EPC）協(xié)議）和能源或礦產(chǎn)資源合同（包括特許經(jīng)營(yíng)合同和購(gòu)電協(xié)議），本文也著重列出了其它需要進(jìn)一步考量的特殊因素。

?

不可抗力條款

??????? 一般來(lái)說(shuō)，“不可抗力”條款允許合同方在“不可抗力”事件嚴(yán)重影響合同的履行或使合同無(wú)法履行時(shí)獲得救濟(jì)。合同方通常可在“不可抗力”事件持續(xù)期間中止履行合同項(xiàng)下的相關(guān)義務(wù)。如果“不可抗力”事件持續(xù)一定的時(shí)間，則合同方有權(quán)終止合同。

??????? 為獲得該救濟(jì)，合同一方通常需要：

??????? (i)???證明嚴(yán)重影響合同履行或使合同無(wú)法履行的事件屬于“不可抗力”定義的范疇；及

??????? (ii)??遵守“不可抗力”條款規(guī)定的通知規(guī)定或其他前提條件（例如，采取措施減輕其損失）。

??????? 為最大程度地獲得“不可抗力”條款項(xiàng)下的救濟(jì)，合同方應(yīng)同時(shí)考慮新型冠狀病毒疫情可能對(duì)其合同產(chǎn)生的直接影響，以及項(xiàng)目所在地政府因新型冠狀病毒疫情采取的措施（包括入境限制、隔離、以及新增的邊境檢查安排）所帶來(lái)的影響。合同方應(yīng)盡可能收集相關(guān)證據(jù)，并進(jìn)一步考慮：

??????? (i)????引用世界衛(wèi)生組織已于2020年1月31日正式宣布新型冠狀病毒疫情構(gòu)成“國(guó)際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件”的事實(shí)；及

??????? (ii)???合同中方可向中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)申請(qǐng)出具“不可抗力”證明。

目前上述官方聲明的證明力仍未可知，其證明力將最終視乎于個(gè)案的具體事實(shí)、情況和適用法律而定。盡管如此，它們很大機(jī)會(huì)可用于證明“不可抗力”事件的發(fā)生。

??????? 如果合同中沒(méi)有“不可抗力”條款（或類(lèi)似條款），則合同方可尋求適用“合同落空”原則。但是，“合同落空”僅在有限的情況下適用，即合同的履行已經(jīng)變得根本不可能，或者情況發(fā)生了根本性變化以致于使合同方受原協(xié)議約束將屬不當(dāng)。在合同落空的情況下，合同將終止，并將免除合同方將來(lái)的所有義務(wù)。

?

一帶一路項(xiàng)目

??????? 新型冠狀病毒疫情已對(duì)一帶一路沿線項(xiàng)目造成一定的影響。以中巴經(jīng)濟(jì)走廊為例，隨著中國(guó)工人接受大范圍篩查，某些項(xiàng)目已經(jīng)延誤或于2020年1月下旬暫時(shí)停工。另外，很多中國(guó)生產(chǎn)商的運(yùn)營(yíng)已經(jīng)因疫情而中斷，對(duì)全球供應(yīng)鏈產(chǎn)生了廣泛影響。

??????? 上述關(guān)于“不可抗力”條款的分析很可能適用于一帶一路沿線項(xiàng)目的建筑合同（包括BOT和EPC）、能源或自然資源合同，因?yàn)檫@類(lèi)合同通常都載有“不可抗力”條款。如上所述，仔細(xì)研究合同的具體規(guī)定，判斷新型冠狀病毒的相關(guān)影響是否足以構(gòu)成合同所約定的“不可抗力”事件，查明是否還需滿足其他要求（例如通知要求、減輕損失的要求等）對(duì)國(guó)際項(xiàng)目參與者來(lái)說(shuō)至關(guān)重要。

??????? 同時(shí)，合同方也需要考慮新型冠狀病毒相關(guān)影響是否會(huì)觸發(fā)其他合同規(guī)定，例如：

??????? (i)???有關(guān)工期延長(zhǎng)或額外費(fèi)用的規(guī)定，即合同一方是否有權(quán)以新型冠狀病毒疫情為由要求延長(zhǎng)工期（例如項(xiàng)目進(jìn)度計(jì)劃或商業(yè)運(yùn)營(yíng)日期（COD））或要求支付額外費(fèi)用。

??????? (ii)??有關(guān)保險(xiǎn)的規(guī)定，即保險(xiǎn)范圍是否足以涵蓋新型冠狀病毒引發(fā)的損失或損害。

??????? (iii)??有關(guān)“價(jià)格浮動(dòng)”的規(guī)定，即合同一方是否有權(quán)以新型冠狀病毒對(duì)合同價(jià)格組成中價(jià)格敏感部分產(chǎn)生影響為由，要求支付額外費(fèi)用。

??????? 這些條款可能規(guī)定了需要遵守的通知要求和程序，也可能賦予了合同方額外的救濟(jì)途徑或保護(hù)自身抵御持續(xù)疫情風(fēng)險(xiǎn)的方式。合同方還應(yīng)銘記項(xiàng)目的任何變更（例如工期的延長(zhǎng)或商業(yè)運(yùn)營(yíng)日期的變更）也可能觸發(fā)相關(guān)投資協(xié)議中的某些規(guī)定。

??????? 如果合同是與國(guó)家或國(guó)有實(shí)體簽署的，合同方可能需考慮是否存在適用的雙方投資條約或其他貿(mào)易協(xié)定（例如，通過(guò)“公平對(duì)等待遇”條款或“最惠國(guó)”條款）可提供的救濟(jì)。

?

結(jié)論

??????? 新型冠狀病毒對(duì)國(guó)際業(yè)務(wù)的影響引發(fā)一系列復(fù)雜問(wèn)題，包括圍繞“不可抗力”條款可適用性的一系列問(wèn)題。但是，此類(lèi)問(wèn)題不是前所未有的：孖士打具有為涉及先前諸如非典(SARS)之類(lèi)疫情的案件提供法律意見(jiàn)的經(jīng)驗(yàn)。為應(yīng)對(duì)新型冠狀病毒對(duì)國(guó)際業(yè)務(wù)的影響，合同方應(yīng)就自身的法律權(quán)利和義務(wù)，尋求專(zhuān)業(yè)法律意見(jiàn)。

?

【?作 者?】

蘇紹聰

合伙人

辦公地址：香港

?

傅嘉綿

合伙人

辦公地址：香港

?

如有任何查詢, 請(qǐng)發(fā)電郵至?asia.marketing@mayerbrown.com。