粵港澳合作促進(jìn)會(huì)關(guān)于疫情防控期間 涉外法律業(yè)務(wù)的解讀
(第5期)
一、疫情期間,境內(nèi)企業(yè)面臨破產(chǎn)清算,如有外籍員工應(yīng)如何處理?
疫情期間,境內(nèi)企業(yè)面臨破產(chǎn)清算,如有外籍員工,處理措施主要包括以下兩方面:
(一)企業(yè)與外籍工作人員《勞動(dòng)合同》終止,企業(yè)應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十四條第(四)款規(guī)定,企業(yè)破產(chǎn)的,勞動(dòng)合同終止。因企業(yè)破產(chǎn)屬于勞動(dòng)合同終止的法定事由,用人單位無需賠償,但按《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十六條第(六)款和第四十七條規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)按勞動(dòng)者在單位工作年限,每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。六個(gè)月以上不滿一年的,按一年計(jì)算;不滿六個(gè)月的,向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
(二)根據(jù)《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》,被聘用的外國人與用人單位的勞動(dòng)合同被解除后,該用人單位應(yīng)及時(shí)報(bào)告勞動(dòng)、公安部門,交還該外國人的就業(yè)證和居留證件,并到公安機(jī)關(guān)辦理出境手續(xù)。
二、企業(yè)在破產(chǎn)情況下,如聘用的外籍員工身處國外,是否需要返回中國企業(yè)所在地申報(bào)債權(quán)?
企業(yè)在破產(chǎn)情況下,如聘用的外籍員工身處國外,無需在疫情期間專門返回中國企業(yè)所在地申報(bào)債權(quán),但應(yīng)提供有效的聯(lián)系方式并與管理人保持聯(lián)系,以便對(duì)職工債權(quán)數(shù)額,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金發(fā)放等事宜進(jìn)行確定及實(shí)施。
根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第四十八條規(guī)定,債務(wù)人所欠企業(yè)職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用,以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金,不必申報(bào),由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。職工對(duì)清單記載有異議的,可以要求管理人更正;管理人不予更正的,職工可以向人民法院提起訴訟。
三、外國人簽證或停留居留證件到期,因疫情防控原因難以按時(shí)出境且無法及時(shí)辦理簽證、停留居留證件延期手續(xù)的,其法律后果如何?
根據(jù)我國《出境入境管理法》和《外國人入境出境管理?xiàng)l例》的規(guī)定,外國人應(yīng)在簽證、停留居留證件到期前出境,否則,如構(gòu)成“非法居留”,則會(huì)受到警告、罰款甚至拘留等處罰。因此,在其簽證、停留居留證件到期后,需要繼續(xù)在華停留居留的,外國人應(yīng)當(dāng)及時(shí)到公安機(jī)關(guān)出入境管理部門辦理簽證、停留居留證件延期手續(xù)。
然而,在新型冠狀病毒感染肺炎疫情影響下,外國人簽證、停留居留證件到期后,可能因疫情防控原因難以按時(shí)出境且無法及時(shí)辦理簽證、停居留證件延期手續(xù)。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定以及國家移民管理局發(fā)布的《疫情防控期間移民與出入境管理工作問題解答》,移民管理機(jī)構(gòu)在此情況下,可依法依規(guī)視具體情況從輕、減輕或免予逾期居留處罰。
因此,遇到上述情形的外國人,應(yīng)當(dāng)保留好導(dǎo)致無法及時(shí)延期簽證或停留居留證件的文件資料,在有關(guān)疫情防控措施解除后,立即持有關(guān)文件資料去公安機(jī)關(guān)出入境管理部門辦理續(xù)期手續(xù),以免構(gòu)成“非法居留”。
四、外國人能否依據(jù)廣東省公寓管理協(xié)會(huì)發(fā)布的《致全省業(yè)主(房東)的減租倡議書》要求房東減租?
2020年1月30日,廣東省公寓管理協(xié)會(huì)發(fā)布《致全省業(yè)主(房東)的減租倡議書》,號(hào)召各位房東(業(yè)主)通過“減租”來與廣大住房租賃行業(yè)經(jīng)營者共度時(shí)艱。《倡議書》建議:2020年2月1日-2月29日免租一個(gè)月,3月1日-4月30日租金減半兩個(gè)月。
與此同時(shí),深圳市龍崗區(qū)坪地街道和廣州市住房租賃行業(yè)協(xié)會(huì)也都先后發(fā)布關(guān)于減租的倡議書,呼吁各位房東(業(yè)主)適當(dāng)減免企業(yè)和租戶租金。消息傳出后,有外國人據(jù)此希望房東予以減免租金。那么,在目前情況下,房東是否有義務(wù)減免租金呢?我們認(rèn)為,需要根據(jù)具體情形來判斷,不能一概而論。
首先,上述倡議書僅為行業(yè)協(xié)會(huì)或街道社區(qū)發(fā)出的倡議,并不具有法律上的強(qiáng)制力。因此,不能根據(jù)上述倡議書來要求房東減免租金。
其次,就租用的房產(chǎn)而言,可能是用于生活居住的房屋,也可能是用于生產(chǎn)經(jīng)營的房屋。而不同行業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營性承租人,在此次疫情中受到的影響和沖擊也有所不同。對(duì)于居住用房的承租人來說,如因疫情在一定期限內(nèi)無法返回租住地而導(dǎo)致租住房屋空置,或租住房屋小區(qū)被隔離,不方便進(jìn)入,難以適用不可抗力條款來要求免除租金。根據(jù)《中華人民共和國民法總則》第一百八十條及《中華人民共和國合同法》第一百一十七條的規(guī)定,只有在因不可抗力不能履行合同義務(wù)時(shí),才能根據(jù)不可抗力的影響部分或全部免除責(zé)任。就居住用房而言,無論是否發(fā)生疫情,通常都不會(huì)影響房屋的居住、使用功能。而疫情發(fā)生后,對(duì)于短暫的遲延復(fù)工及假期延長,通常也不會(huì)造成承租人無法繼續(xù)使用房屋的情況。對(duì)于生產(chǎn)經(jīng)營用房的承租人,尤其是寫字樓的承租人來說,可能因本次疫情導(dǎo)致的延期復(fù)工遭受一定損失,但假期延期只有2月1日至9日這幾天,還達(dá)不到無法使用或無法履行租賃合同的地步,因此難以構(gòu)成法律上要求房東減免租金的條件。當(dāng)然,確實(shí)因本次疫情遭受嚴(yán)重影響和損失的餐飲娛樂業(yè)的承租人,可以跟房東協(xié)商溝通,爭取減免一定期限的租金。
五、如受境外企業(yè)聘請(qǐng)的境內(nèi)人員因疫情被境外企業(yè)所在國拒絕入境,境外企業(yè)因此要求解雇該人員,該人員能否要求繼續(xù)履行合同?
一般來說,境外企業(yè)聘請(qǐng)境內(nèi)人員需要簽訂勞動(dòng)合同,而勞動(dòng)合同中一般會(huì)約定適用哪國的法律管轄,則勞動(dòng)合同履行時(shí)應(yīng)適用該國的法律法規(guī)。勞動(dòng)者能否要求繼續(xù)履行合同應(yīng)根據(jù)適用的法律法規(guī)以及合同中的約定處理。
如勞動(dòng)合同適用中國法律,根據(jù)《人力資源社會(huì)保障部辦公廳關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動(dòng)關(guān)系問題的通知》第一條,對(duì)新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實(shí)施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動(dòng)的企業(yè)職工,企業(yè)不得依據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十條、四十一條與職工解除勞動(dòng)合同。在此期間,勞動(dòng)合同到期的,分別順延至職工醫(yī)療期期滿、醫(yī)學(xué)觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結(jié)束。因此,該人員可以要求繼續(xù)履行合同。
六、疫情發(fā)生后外資企業(yè)的中方雇員和外方雇員履行《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》的條款是否會(huì)有區(qū)別?
《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》頒布于2007年6月29日,自2008 年1月1日生效。《勞動(dòng)合同法》規(guī)定中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同均受勞動(dòng)合同法及其實(shí)施條例規(guī)范,也就是說,在中國境內(nèi)的外資企業(yè),也同樣適用《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定,無論是中方雇員還是外方雇員,如按照《勞動(dòng)合同法》簽訂的勞動(dòng)合同,則受《勞動(dòng)合同法》的約束,但有些外資企業(yè)的外方雇員可能與其境外總公司簽訂雇傭合同,則可以適用其雇傭合同條款的約定。根據(jù)中華人民共和國外交部的公告,疫情發(fā)生后,部分國家已在口岸采取了相應(yīng)的入境管理措施,因此,外資企業(yè)的中方雇員和外方雇員在受雇期間可能因各地不同的情況導(dǎo)致主動(dòng)或被動(dòng)地違反勞動(dòng)合同或雇傭合同的約定,是否履行《勞動(dòng)合同法》的條款也相應(yīng)會(huì)有所不同,需要根據(jù)中方雇員和外方雇員所簽訂的合同來區(qū)別對(duì)待。
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? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 2020年2月20日
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? | 姓名 | 電話 | 電郵 |
執(zhí)筆人 ? ? ?? | 盧林 ? ? ? ? ?律師 ? ? ? ?? | ? ? ? ? ? ? ? 13902926029 ? ? ? ? ? ? ? | / |
? | ? ? ? ? ? ? ? ? 熊代琨 ? ? ? ? ? ? ?? 律師 | 18923413013 | ? ? ? ? ? ? ? daikunx@ghlawyer.net ? ? ? ? ? ? ? ? ?? |
? | 閃濤 律師 | 18688893967 | davy_shan@163.com |
? | 肖碩彬 律師 | 13600495315 | benson@etrlawfirm.com |
審查修改 ? ? ? | 楊閏 律師 | 13312840201 | yangrun@dehenglaw.com |
? | 盧林 律師 | 13902926029 | / |
? 審核 ? ? ? ? ? ? ? ? ? | 吳婧 副團(tuán)長 | 13580378516 | 13580378516@163.com |
鳴謝:廣東省工商聯(lián)應(yīng)對(duì)新型冠狀病毒感染的肺炎疫情律師志愿服務(wù)團(tuán)
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?注:本解讀由志愿團(tuán)律師根據(jù)其對(duì)法律的了解作出,代表其個(gè)人、非正式意見,僅供企業(yè)了解資訊所用,不作為正式法律意見。具體法律問題需根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行判斷。
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